Новый Арбитражный регламент Лондонского международного третейского суда (далее — Регламент, ЛМТС*) вступил в силу с 01.10.2020. Момент для этого подходящий: в то время как многие арбитражные институты выпустили инструкции о том, как работать в условиях пандемии COVID-19, ЛМТС смог учесть этот опыт и внести изменения непосредственно в сам Регламент, обновленная версия которого планировалась еще до коронавируса.
* ЛМТС (LCIA) довольно часто переводится сторонами с английского на русский как ЛМАС — Лондонский международный арбитражный суд. Английская версия Регламента доступна на сайте по короткой ссылке clck.ru/RWD5Y.
Кроме условий о преимущественном использовании электронных средств обмена документами и коммуникаций, проведении онлайн-слушаний, в Регламенте появились отдельные положения о секретаре судебного заседания, объединении арбитражных разбирательств, раннем определении и др. Данные положения не новые в арбитражной практике, но прямая санкция в Регламенте может увеличить их использование и повысить эффективность арбитражного процесса.
Что же необходимо учесть компаниям, включившим арбитражную оговорку о разрешении споров в соответствии с Регламентом (новый Регламент применяется ко всем спорам, начатым после вступления его в силу), а также всем, кто рассматривает ЛМТС как форум для разрешения будущих споров?
Новые правила стимулируют использование технических средств в арбитраже, в частности:
1. Отдается преимущество подаче письменных позиций сторон в электронной форме.
Если раньше Регламент предоставлял такую возможность, то теперь это обязанность стороны — подать просьбу об арбитраже и ответ на нее в электронной форме.
Под электронной формой понимается как подача посредством электронной почты, так и загрузка документов на электронной платформе ЛМТС. Подача позиции альтернативным способом требует предварительного согласования с ЛМТС.
Данное положение также применяется к подаче заявления об ускоренном формировании состава арбитража, просьбе об ускоренном назначении арбитра взамен ранее назначенного.
2. Устные слушания могут проводиться виртуально — посредством конференцзвонка или видеоконференции.
Многие составы арбитража уже смогли опробовать данную возможность в условиях пандемии, если получали согласие сторон.
Наличие такого механизма является дополнительным преимуществом арбитража в сравнении с государственными судами, которые оказались менее гибкими в этом вопросе. Так, в нашей практике белорусские суды отказывали в удовлетворении ходатайств по допросу свидетелей, находящихся на территории других государств, посредством видеоконференцсвязи или применения механизмов о правовой помощи.
При использовании видеоконференцсвязи основные вопросы, на которые имеет смысл обратить внимание, — равное положение сторон (оно может иногда нарушаться, если одна сторона физически находится в помещении с составом арбитража, а вторая подключается виртуально), обеспечение «чистоты» допроса свидетелей (убедиться, что ему никто не помогает — для этих целей предоставить обзор в 360° помещения или обеспечить присутствие лица, которому доверяют обе стороны).
3. Электронное подписание арбитражного решения и отправка сторонам в электронной форме.
На практике такое изменение ускоряет получение арбитражного решения сторонами. Однако в случае отказа стороны от добровольного исполнения решения избежать необходимости получения оригинала арбитражного решения не получится. Так, национальное законодательство большинства стран, и Беларусь не исключение (ст. 246 ХПК), требует предоставления в суд подлинного иностранного арбитражного решения или его надлежащим образом удостоверенной копии для его признания и приведения в исполнение.
Состав арбитража и ЛМТС стали обладать большими полномочиями в отношении споров из нескольких контрактов или со множественностью сторон. Теперь возможно объединение арбитражных разбирательств, даже если не совпадают стороны процесса, но их споры возникают из одних или связанных транзакций.
Пример.
Один спор возник из-за отсутствия оплаты за товар из договора комиссии между компанией A и X, в котором A поручила X найти покупателя и продать ему товар, а второй — из-за неоплаты товара по договору купли-продажи между X и Y, по которому Y купил у Х товар.
Для объединения арбитражных разбирательств необходимо, чтобы:
1) арбитражные соглашения предусматривали разрешение споров в соответствии с Регламентом;
2) спор возник из одного или сопоставимых арбитражных соглашений. То есть состав арбитража и/или ЛМТС, скорее всего, не объединят процессы между A-X и X-Y, если, например, в их арбитражных соглашениях предусмотрено разрешение споров с участием разного количества арбитров (одного и трех соответственно) и стороны не договорились об обратном;
3) во втором процессе не был сформирован состав арбитража или он совпадает с составом в первом процессе.
Участие секретаря являлось обычной практикой в арбитраже, которая теперь нашла формализованное закрепление в новом Регламенте. Так, в нем предусмотрено следующее:
— участие секретаря возможно только при согласии всех сторон процесса. Отсутствие возражений в течение определенного времени расценивается как согласие;
— круг выполняемых секретарем заданий сводится к помощи составу арбитража и ни в коем случае не должен относиться к принятию решений, которое лежит на составе арбитража. Круг выполняемых заданий согласовывается сторонами;
— секретарь предоставляет заявление, в котором подтверждает свою независимость и беспристрастность, наличие необходимого времени и качеств для выполнения своих обязательств.
Пример из международной практики
Существует несколько дел, когда стороны пытались использовать участие секретаря в арбитражном процессе для обжалования арбитражного решения, отвода состава арбитража или определенного арбитра. Например, в деле P против Q, рассматриваемом в ЛМТС, истец пытался отвести состав арбитража, среди прочего ссылаясь на недопустимость делегирования функции принятия решения на секретаря.
В данном деле арбитр по ошибке отправил email-письмо, в котором была изложена просьба отреагировать на корреспонденцию, полученную ранее от истца, вместо секретаря истцу. Кроме указанного факта в своем отводе истец также ссылался на количество времени, затраченного секретарем в отношении трех процессуальных вопросов, что, по мнению истца, также свидетельствовало о неправомерном делегировании секретарю полномочий по принятию решений.
Отводы были отклонены ЛМТС, а в последующем и государственным судом со ссылкой на разграничение между самостоятельным принятием решения и получением мнений от других лиц, включая секретаря. Более того, суд отметил, что стороны не ограничили круг заданий для секретаря.
Аналогично составу арбитража, обязанность независимости и беспристрастности является длящейся. Соответственно секретарь должен сообщить о любых обстоятельствах, которые стали известны после предоставления заявления и которые могут вызвать сомнения в его независимости и беспристрастности.
Новый регламент предоставляет составу арбитража право:
— ограничить количество предоставляемых письменных позиций и свидетельских показаний, а также продолжительность арбитражного разбирательства;
— вынести раннее определение об отсутствии юрисдикции или о явной необоснованности иска, встречного иска или защиты на них.
Дополнительными инструментами по ускорению процесса стали:
— сокращение с 35 до 28 дней срока для назначения состава арбитража при отсутствии ответа со стороны ответчика;
— закрепление 3 месяцев для вынесения решения с момента предоставления последней позиции стороной (письменной или устной) в качестве срока, к которому состав арбитража должен стремиться.
Указание национальности сторон в просьбе об арбитраже и ответе на нее стало обязательным требованием для истца и ответчика. Данное требование призвано ускорить процесс назначения единоличного и председательствующего арбитров, которые должны быть отличной от сторон национальности.
Национальность для физического лица — это его гражданство, для юридического лица — место регистрации и эффективного управления, а если они не совпадают, то юридическое лицо должно считаться имеющим национальность двух юрисдикций.
Новый Регламент урегулировал также следующие моменты.
1. Остаток арбитражного сбора после окончания арбитражного процесса возвращается каждой стороне в размере, пропорциональном уплаченному ею авансу.
2. Чрезвычайный арбитр имеет право распределить между сторонами арбитражные расходы, понесенные в рамках чрезвычайного арбитражного процесса, или оставить решение такого распределения составу арбитража в рамках основного арбитражного процесса.
3. Устанавливаются порядок передачи и обработки персональных данных, необходимость соответствия транзакций между стороной и ЛМТС регулированию, применимому для запрещенной активности (взятки, коррупция, финансирование терроризма, мошенничество, уход от уплаты налогов, отмывание денег и/или экономические или торговые санкции), и проверки такого соответствия.
4. Интерпретация Регламента осуществляется в соответствии с английским правом, а споры, возникающие из арбитражного процесса, разрешаются судами Англии и Уэльса.
Дополнительно по теме:
>>Анищенко А., Лаптев К. Арбитраж в Лондоне: что нужно знать практикующему юристу о Лондонском международном третейском суде
