Трудовые споры

Установление факта трудовых отношений: практика рассмотрения споров

Споры о признании трудовых договоров заключенными — довольно распространенная категория трудовых споров. Некоторые наниматели, преследуя цель уменьшить налогооблагаемую базу при осуществлении хозяйственной деятельности, не заключают с работниками трудовые договоры и вообще никак не оформляют трудовые отношения либо заключают с работниками гражданско-правовые договоры при наличии фактически трудовых отношений. 

Работники в этом случае обращаются в суд и в исковом заявлении требуют признать отношения, сложившиеся с нанимателем, трудовыми, внести соответствующие записи в трудовую книжку, взыскать средний заработок за время вынужденного прогула и т.п.

Горелов Николай
Горелов Николай

Заместитель председателя суда Минского района

Заключение гражданско-правовых договоров с физическими лицами на выполнение определенной работы регулируется нормами ГК, а также специальным нормативным правовым актом — Указом Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам». 

В качестве источников доказательств для проверки доводов сторон о наличии трудовых либо гражданско-правовых отношений суды, как правило, используют материалы проверок территориальных Департаментов государственной инспекции труда, учитывают сложившиеся графики выполнения трудовых функций, выдачу фирменной одежды, посещение производственных собраний, иные действия, свидетельствующие об отношениях подчиненности, характерных для трудовых отношений.

Анализируя судебную практику о признании трудового договора заключенным, можно сделать следующие выводы. 

1. Предмет заключенного гражданско-правового договора с физическим лицом должен предусматривать выполнение индивидуально-определенной работы, а указание на исполнение определенной длящейся функции, которая соответствует определенной должности (специальности) свидетельствует о подмене трудовых отношений гражданско-правовыми. 

Обстоятельства дела

В исковом заявлении С. (далее — истец) указал, что 21.09.2019 он принят на должность менеджера по продажам компьютерной техники в ООО «Е» (далее — ответчик). 

В день трудоустройства истец передал нанимателю трудовую книжку, однако с приказом о приеме на работу, трудовым договором ознакомлен не был. При этом 06.10.2019 истцу предложили ознакомиться с гражданско-правовым договором сроком действия два месяца, который истец подписал, полагая, что между ним и ответчиком сложились трудовые отношения. 

27.01.2020 истцу было предложено написать заявление о предоставлении социального отпуска без сохранения заработной платы ввиду проверки организации контролирующими органами, а 13.02.2020 — подписать контракт от 04.01.2020, согласно которому он принимается на должность специалиста по продажам на неполный рабочий день (0,25 ставки), от чего истец отказался. 

За период работы за январь истцу было предложено получить заработную плату, от получения которой он отказался ввиду несогласия с ее размером, после чего покинул рабочее место. 

Истец в исковом заявлении просил понудить ответчика к надлежащему оформлению трудовых отношений:

— заключить трудовой договор, указав, что он был принят в ООО «Е» на работу с 21.09.2019 на должность специалиста по продажам компьютерной техники на полный рабочий день; 

— внести изменения в контракт от 04.01.2020, указав, что истец был принят на должность специалиста по продажам компьютерной техники на полную ставку с должностным окладом не ниже минимальной заработной платы;

— внести запись в трудовую книжку о приеме на должность специалиста по продажам с указанием даты приема «21.09.2019» и даты увольнения «15.02.2020» и формулировки причин увольнения: «Уволен за нарушение нанимателем законодательства о труде (п. 3 ч. 2 ст. 35 ТК)»;

— взыскать причитающуюся заработную плату и компенсацию за неиспользованный трудовой отпуск, средний заработок за задержку выдачи трудовой книжки, двухнедельное выходное пособие за нарушение нанимателем законодательства о труде.

Позиция истца

В судебном заседании истец, представитель истца исковые требования поддержали в полном объеме и дали пояснения, аналогичные изложенным в иске и уточнениях к нему.

Позиция ответчика

Представитель ответчика заявленные истцом требования признал частично и указал, что с 28.09.2019 по 28.10.2019 истец оказывал услуги в соответствии с заключенным с ним гражданско-правовым договором. В конце октября был подготовлен аналогичный договор, который не был подписан истцом. 

В период ноябрь — декабрь 2019 г. истец приходил в офис компании для подготовки отчета о проделанной работе. В январе 2020 г. истец попросил оформить с ним трудовые отношения, и 04.01.2020 был издан приказ о его приеме на работу специалистом по продажам на неполный рабочий день (0,25 ставки), а также подготовлен контракт сроком на один год, который был подписан истцом. 

С 27.01.2020 по 15.02.2020 истцу был предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, по истечении которого истец подал заявление об увольнении по соглашению сторон, в чем ему было отказано ввиду недостижения согласия сторон по дате увольнения. 

С 16.02.2020 истец на работу не выходил, решение об увольнении наниматель не принимал.

Выводы судов

Решением суда в удовлетворении исковых требований истцу было отказано.

Определением судебной коллегии по гражданским делам областного суда решение суда первой инстанции было отменено, постановлено новое решение, которым исковые требования истца бы-ли удовлетворены частично исходя из следующего.

Судебная коллегия установила, что истец с 28.09.2019 состоял в трудовых отношениях с ответчиком, работая в качестве специалиста по продажам.

При приеме на работу трудовые отношения с истцом надлежащим образом оформлены не были, однако фактически он был допущен уполномоченным должностным лицом нанимателя к работе и выполнял трудовые обязанности специалиста по продажам, соблюдал правила внутреннего трудового распорядка. 

Факт выполнения истцом обязанностей менеджера по продажам у ответчика с 28.09.2020 подтверждался заключением с ним в этот день гражданско-правового договора, предметом которого являлось выполнение истцом следующей работы: наработка базы данных потенциальных клиентов (прозвон, установление первичного контакта, рассылка презентаций; поддержание регулярных контактов с потенциальными клиентами из созданной подрядчиком базы данных (не менее 50 звонков в день со стационарного рабочего телефона); заключение заказчиком со сторонней организацией, включенной подрядчиком в базу данных потенциальных клиентов, договора поставки). 

Предмет заключенного с истцом гражданско-правового договора не соответствовал предмету гражданско-правового договора, поскольку предусматривал не выполнение индивидуально-определенной работы, а исполнение определенной длящейся функции в деятельности предприятия, соответствующей должности специалиста по продаже.

Данная работа по своему содержанию была идентична должностным обязанностям специалиста по продаже, предусмотренным должностной инструкцией, утвержденной управляющим ответчика.

Работники ответчика в судебном заседании подтвердили выполнение истцом в указанной организации трудовых обязанностей специалиста по продаже на регулярной основе: поддержание старой клиентской базы, привлечение новых клиентов, заключение договоров, ведение дебиторской задолженности, выполнение указанных обязанностей 5 рабочих дней в неделю при 8-часовом рабочем дне в офисе компании. Также они подтвердили существование на предприятии практики до заключения с работниками трудовых договоров первые два месяца работы заключать с ними договоры подряда.

Соблюдение истцом в указанный период времени режима работы предприятия — с 9 до 18 часов, подтверждалось и распечаткой телефонных переговоров истца, указывающих на нахождение истца в рабочее время по месту нахождения офиса ответчика.

При таких обстоятельствах коллегия пришла к выводу, что, несмотря на заключение с истцом гражданско-правового договора, отношения между ним и ответчиком соответствовали трудовым, в связи с чем судебная коллегия постановила новое решение, в соответствии с которым:

— трудовой договор между истцом и ответчиком о работе в должности менеджера по продажам признан заключенным с 28.09.2019;

— на ответчика возложена обязанность внести запись в трудовую книжку о приеме на работу на должность менеджера по продажам;

— с ответчика взыскивается в пользу истца заработная плата, размер которой необходимо исчислить исходя из штатного расписания ответчика, но не менее минимальной заработной платы, установленной законодательством.

2. Заключенный гражданско-правовой договор не должен содержать признаки трудовых отношений: в договоре не должны быть указаны наименование должности, основные права и обязанности, предусмотренные ТК, ссылки на должностную инструкцию и т.д.

Обстоятельства дела 

К. (далее — истица) в исковом заявлении к ООО «М» (далее — ответчик) указала, что с 17.08.2018 она работала специалистом по выкладке товара в магазине. 

На момент трудоустройства истица передала ответчику трудовую книжку, ксерокопии паспорта, страхового свидетельства, диплома, заполненный листок по учету кадров, автобиографию и справку о состоянии здоровья. 

В течение всего периода работы истица неоднократно предлагала ответчику оформить трудовые отношения, на что наниматель должным образом не реагировал. 

20.03.2019 истица сообщила ответчику о своей беременности и потребовала незамедлительно оформить возникшие между ними правоотношения. Ей было предложено подписать гражданско-правовой договор сроком действия с 17.08.2018 по 20.03.2019 и сопутствующие акты выполненных работ, а с 21.03.2019 с ней обещали заключить трудовой договор. 

Ввиду своей юридической неграмотности истица согласилась подписать как гражданско-правовой договор, так и акты выполненных работ, датированные задними числами, надеясь на оформление с указанной даты трудовых отношений. Однако по истечении рабочего дня 20.03.2019 ей сообщили о прекращении с ней отношений. 

На основании изложенного истица просила: 

— признать недействительным гражданско-правовой договор от 17.08.2018 как сделку, совершенную под влиянием обмана; 

— восстановить на работе и понудить нанимателя к надлежащему оформлению приема на работу; 

— взыскать с ответчика средний заработок за время вынужденного прогула, моральный вред, судебные расходы. 

Позиция ответчика

Представитель ответчика исковые требования не признал, указав, что истица в период с 17.08.2018 по 20.03.2019 на основании заключенного с ней гражданско-правового договора выполняла функции специалиста по выкладке товара. Это подтверждается актами выполненных работ, фактом ежемесячного получения истицей сумм вознаграждения за выполненную работу, выплата которого производилась один раз в месяц. 

Решение суда

Решением суда исковые требования удовлетворены исходя из следующего. 

По делу установлено, что 17.08.2018 между ответчиком и истицей достигнуто соглашение о выполнении последней функций специалиста по выкладке товара. При трудоустройстве истица передала нанимателю трудовую книжку, что подтверждалось распиской должностного лица ответчика. 

Допрошенные в судебном заседании работники ответчика подтвердили фактическое выполнение истицей, как и другими штатными работниками ответчика, должностных обязанностей по работе специалиста по выкладке товара по сложившемуся графику, выдачу истице планшета, фирменной одежды, посещение последней производственных собраний.

В ходе судебного разбирательства сторонами не оспаривалось подписание гражданско-правового договора и актов выполненных работ.

Вместе с тем из ответа Департамента государственной инспекции труда на обращение истицы следует, что заключенный гражданско-правовой договор не соответствует требованиям законодательства, при его анализе выявлены признаки трудовых отношений: фактически указана должность, по которой работала истица, — специалист по выкладке товара, имеется ссылка на указание основных прав и обязанностей подрядчика в должностной инструкции специалиста по выкладке товара. 

На основании изложенного суд пришел к выводу, что между истицей и ответчиком с 17.08.2018 фактически сложились трудовые отношения, а следовательно, требования истицы о восстановлении на работе и понуждении нанимателя к надлежащему оформлению приема на работу, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула подлежат удовлетворению. 

Подлежало удовлетворению и требование истицы о признании гражданско-правового договора недействительным, поскольку на момент его подписания она была введена в заблуждение обещанием ответчика оформить с ней трудовые отношения, чего сделано не было, трудовые отношения с истицей фактически были прекращены в одностороннем порядке. 

3. Перечисление работодателем на карт-счет гражданина денежной суммы может свидетельствовать о наличии трудовых отношений, если из платежного поручения и приложенного к нему списку следует, что начисления одновременно были произведены не только гражданину за выполненные работы, но и штатным работникам предприятия. 

Обстоятельства дела

Работник Б. (далее — истец) в исковом заявлении к ООО «М» (далее — ответчик) указал, что 11.01.2019 и 15.01.2019 между ним и ответчиком были заключены гражданско-правовые договоры на выполнение работ по оформлению документов, наработке клиентской базы. Оплата выполненных работ была произведена истцу 02.02.2019 и 25.03.2019.

С учетом качественного выполнения работ ответчик предложил истцу принять его на работу в качестве менеджера по транспортно-экспедиционной деятельности с заключением контракта. 04.04.2019 истцу был передан для подписания контракт сроком на один год. 

С 04.04.2019 до 27.05.2019 истец выполнял работу на условиях, предусмотренных контрактом (29.04.2019 истцу была перечислена оплата выполненных работ в размере 200 рублей), а после конфликта с ответчиком 30.05.2019 и 31.05.2019 он не был допущен к работе. 

На требование истца принять заявление об увольнении, внести запись в трудовую книжку, а также произвести окончательный расчет истец получил отказ, в связи с чем больше на работу не выходил, считая себя уволенным. 

Учитывая вышеизложенное, истец просил суд понудить ответчика к надлежащему оформлению трудовых отношений:

— внести запись в трудовую книжку о приеме на должность менеджера по транспортно-экспедиционной деятельности с указанием даты приема «04.04.2019»;

— досрочно расторгнуть контракт за нарушение нанимателем законодательства о труде (ст. 41 ТК), указав в качестве даты увольнения день вынесения решения судом; 

— взыскать заработную плату за период работы с 4 апреля по 31 мая, компенсацию за неиспользованный отпуск, минимальную компенсацию за ухудшение правого положения работника в размере 3 среднемесячных заработных плат, средний заработок за задержку расчета, средний заработок за время вынужденного прогула с учетом индексации, возмещение морального вреда, расходы по оказанию юридической помощи.

Позиция ответчика

Во встречном иске ответчик указал, что до 25.03.2019 истец выполнял работы по договорам подряда, по истечении которых ему предложили оформить трудовые отношения с заключением контракта, проект которого был передан для подписания, и истец его подписал. 

Однако контракт надлежащим образом оформлен не был, поскольку не был заверен печатью общества, намерений для создания трудовых отношений со стороны истца не имелось, в офис компании с 04.04.2019 для выполнения работ он фактически не приходил. 

Поскольку 29.04.2019 на карт-счет истца была ошибочно начислена сумма в размере 200 рублей, ответчик просил взыскать ее как сумму неосновательного обогащения.

Выводы суда

Решением суда исковые требования удовлетворены исходя из следующего.

Доводы представителя ответчика о том, что данный контракт не является официальным документом, поскольку не заверен печатью общества, являются необоснованными, поскольку отсутствие печати на контракте не свидетельствует об отсутствии юридической силы указанного документа, подписанного обеими сторонами. 

Доводы представителя ответчика о том, что истец с 04.04.2019 к выполнению трудовых обязанностей не приступил, опровергаются показаниями допрошенных по делу свидетелей — работников других предприятий, подтвердивших взаимодействие с истцом по вопросам, указанным в его контракте в качестве должностных обязанностей. 

Перечисление 29.04.2019 на карт-счет истца денежной суммы в размере 200 рублей также свидетельствует о наличии трудовых отношений между истцом и ответчиком, поскольку из платежного поручения и приложенного к нему списку следует, что начисления были произведены не только истцу, но и другим штатным работникам предприятия.

Таким образом, суд установил, что истец состоял в трудовых отношениях с ответчиком в период с 04.04.2019, однако ввиду возникших неприязненных отношений между истцом и ответчиком с 01.06.2019 перестал выходить на работу. 

Истцу была возвращена трудовая книжка без внесения в нее каких-либо записей о приеме на работу и увольнении с нее, своими действия ответчик фактически не допускал истца к выполнению работ, чем нарушил нормы действующего законодательства.

С учетом вышеизложенного суд посчитал, что требования истца подлежат удовлетворению в полном объеме.

В удовлетворении встречного иска ответчику было отказано.

Решение суда обжаловано ответчиком, однако судом апелляционной инстанции оставлено без изменения.


От редакции

Зачастую отношения, складывающиеся между подрядчиком и заказчиком, имеют признаки как гражданско-правовых, так и трудовых. Это выражается прежде всего в том, что в гражданско-правовом договоре фигурируют условия, присущие трудовому договору, такие как режим труда и отдыха, размер заработной платы, наименование определенных профессий, должностей, специальностей и т.д.

На факты наличия трудовых отношений также указывают и иные моменты: когда заключение гражданско-правового договора оформляется приказом, ведутся табели учета рабочего времени, оформляются платежные поручения на выплату заработной платы, а не вознаграждения.

Данные факты свидетельствуют о подмене трудовых отношений гражданско-правовыми, что может повлечь для организации ряд негативных последствий.

При осуществлении надзора Департамент государственной инспекции труда в случае выявления фактов подмены трудовых отношений гражданско-правовыми помимо привлечения юридического лица к административной ответственности обязан проинформировать о выявленных фактах органы прокуратуры.

Для того чтобы контролирующие органы и суд не выявили подмену трудовых отношений гражданско-правовыми, работодателю при заключении гражданско-правового договора с гражданином не следует:

— вносить какие-либо записи в трудовую книжку;

— указывать в гражданско-правовом договоре, что работник выполняет работы по определенной профессии (должности);

— включать в гражданско-правовой договор условия, характерные исключительно для трудовых отношений (например, о режиме труда и отдыха, предоставлении отпусков и т.д.);

— использовать в гражданско-правовом договоре терминологию трудового договора (работник и наниматель, заработная плата, дисциплинарная ответственность, трудовой отпуск);

— выдавать расчетные листки;

— вести табель использования рабочего времени;

— предоставлять отпуска, предусмотренные нормами ТК.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ: Екатерина Грубинова, юрист, управляющий партнер «Ресолва Диджитал» 

Прием на работу по трудовому договору и заключение гражданско-правового договора с физическим лицом имеют свою специфику.
Вид заключаемого договора должен выбираться в зависимости от того, каков характер требуемой работы. Например, если организации иногда (в единичных случаях) необходимы разовые работы (услуги), то такая организация вправе заключить гражданско-правовой договор с физическим лицом. Если же для обеспечения нормального функционирования организации требуется постоянное выполнение тех либо иных видов работ (услуг), необходимо заключать трудовой договор.
Основные отличия трудового договора от гражданско-правового договора выглядят следующим образом:


Трудовой договорГражданско-правовой договор (подряд)
Предмет договораРабота по определенным одной или нескольким должностям служащих (профессиям рабочих) соответству-ющей квалификации (абз. 16 и 17 ч. 1 ст. 1 ТК, ЕТКС (ЕКСД))Определенная работа (ее результат) (п. 1 ст. 656, 657, 673 ГК)

Время работыНачало и окончание ежедневной работы, время отдыха определяются ПВТРПо усмотрению подрядчика
Выполнение работы

Только личный труд работникаПодрядчик может привлекать для выполнения работы по договору других лиц
Цена договора и условия оплаты

Установлены гарантии по срокам и размеру заработной платы (ст. 57, 59, 73, п. 1 ч. 1 ст. 261-2 ТК)Цена определяется по соглашению сторон (ст. 663 ГК). Оплата производится по факту приемки выполненных работ (ст. 665 ГК)
Предоставление отпуска

Независимо от вида трудового договора работники имеют право на все виды отпусков, предусмотренных законодательством о трудеОтпуска не предоставляются
Органы, рассматривающие споры

Комиссия по трудовым спорам, судСуд
Записи в трудовую книжку

Вносятся (абз. 3 п. 9 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек, утвержденной постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 16.06.2014 № 40)Не вносятся (абз. 2 п. 11 Инструкции № 40)

Алгоритмы заключения трудового договора и гражданско-правового договора также отличаются.

Алгоритм заключения трудового договора:
1. Направить за счет нанимателя работника на обязательный медицинский осмотр в случаях, предусмотренных законодательством (ст. 27 Закона Республики Беларусь от 23.06.2008 № 356-З «Об охране труда», далее — Закон об охране труда).
2. Получить от работника необходимые документы (ст. 26 ТК).
3. Ознакомить работника под роспись с порученной работой, условиями и оплатой труда, разъяснить его права и обязанности.
4. Ознакомить работника под роспись с коллективным договором, соглашением и документами, регламентирующими внутренний трудовой распорядок.
5. Заключить трудовой договор (контракт).
6. Издать приказ о приеме на работу.
7. Заключить договор о полной индивидуальной материальной ответственности (по необходимости).
8. Провести вводный инструктаж по охране труда.
9. Внести запись о приеме на работу в трудовую книжку работника (оформить трудовую книжку в случаях, предусмотренных законодательством).
10. Оформить личное дело работника (по необходимости).

Алгоритм заключения гражданско-правового договора:
1. Определить потребность в разовых работах.
2. Определить предмет договора (составить калькуляцию, техническое задание и т.д.).
3. Направить работающего на обязательный медицинский осмотр в случаях, предусмотренных законодательством (ст. 27 Закона об охране труда).
4. Определить и закрепить в договоре все существенные условия, в том числе взаимные обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы исходя из ее специфики и ответственность за их невыполнение (Указ Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам»).
5. Провести вводный инструктаж по охране труда.



Последнее
по теме